Závazky pod lupou:

Co jsou pre-closing covenants a proč na ně nesmíte zapomenout

Pre-closing covenants jsou právní závazky, které se prodávající zavazuje plnit kupujícímu mezi podpisem kupní smlouvy a uzavřením transakce. V češtině se také hovoří o „povinnostech prodávajícího“ nebo „dočasných závazcích“, ale anglický termín covenant se v právní praxi široce používá.

Jejich smysl je jednoduchý: kupující se obává, že mezi podpisem a closingem se situace v prodávané firmě změní k horšímu. Majitel by mohl rozpustit klíčové zaměstnance, prodat důležité aktiva, zatížit majetek hypotékou, vypůjčit si značné částky, či jednoduše přestat pečovat o firmu.

Proto si kupující řekne: „Slibujete mi, že budete firmu řídit jako doposud, že mi v ní nic nepokazíte, že mi ji předáte v tom stavu, v jakém jsem si ji vybral.“

Prodávající se pak obvykle zavazuje, že bude firmu provozovat v běžném režimu (ordinary course of business). Při nastavování těchto pravidel v praxi obvykle pomůže právní podpora pro prodej firem a transakční poradenství, aby „běžný režim“ nebyl jen vágní formulací bez jasných hranic. Dále, že si bude brát pouze odměny nezbytné pro běžný provoz, ale nebude bezhlavě čerpat výplaty a nebude prodávat či zatěžovat majetek bez souhlasu kupujícího.

K dalším závazkům patří, že nezmění zásadní pojistná krytí, bude dodržovat právní předpisy a nebude porušovat zákony. Prodávající si také ponechá klíčový personál a bude předcházet vzniku nových sporů či skandálů.

Zní to rozumně, jenže v praxi se z těchto slibů často stanou pasti, do kterých se majitel sám snadno dostane.

Nejčastější kategorie covenantů a jejich praktické dopady

1. Operativní covenants – běžné fungování firmy

Patří sem závazky vést firmu běžným způsobem, bez zásadních změn. Zní to obecně, ale právě v tom je nebezpečí.

Praktický příklad: Majitel firmy řeší, že mu během přechodného období chybí hotovost. Rozhodne se vyplatit si odměnu 500 tisíc korun navíc nebo si vezme půjčku od firmy bez formálního podpisu smlouvy.

Kupující se o tom dozví (například ze zprávy auditora) a okamžitě obviní prodávajícího z porušení covenantů. Tvrdí, že si měl ponechat pouze běžný plat a neobvyklým čerpáním peněz oslabuje tržní hodnotu firmy. K tomu je užitečné znát i typické spouštěče, které kupující při prověřování používá – shrnuje je článek Jak nenechat kupujícího srazit cenu firmy při due diligence: Co ovlivňuje hodnotu z pohledu práva.

Takové porušení může být důvodem ke snížení kupní ceny, pojištění transakce (např. W&I pojištění) může být ohroženo a prodávající se ocitá v právním a finančním mlýnu. Podobně se stává, když majitel během přechodného období zavede novou technologii, kterou kupující nechce, nebo propustí pracovníka, který byl pro kupujícího klíčový.

2. Negativní covenants – co nesmíte udělat

Sem patří zakázané činnosti: nesmíte dělat dlouhodobé smlouvy bez svolení, nesmíte si brát nové půjčky, nesmíte měnit účetní politiku, nesmíte měnit pojistná krytí apod.

Praktický příklad: Majitel si během přechodného období vezme hypotéku na nemovitosti firmy, aby splatil osobní dluh nebo investoval.

I když je z jeho osobního hlediska právně v pořádku si peníze půjčit, kupující viděl v covenants slib, že majetek nebude zatěžován. Soud pak řeší, zda jde o porušení, či nikoli – a mezitím se transakce komplikuje nebo je ohrožena. Pokud se spor o výklad covenantů vyhrotí, je na místě počítat i s procesní strategií v rámci obchodních a soudních sporů, protože časové dopady mohou být pro transakci rozhodující.

3. Afirmativní covenants – co musíte aktivně dělat

Například udržovat platnou pojistku, dodržovat licenční podmínky, pokračovat v placení daní, nebo informovat kupujícího o určitých skutečnostech.

Praktický příklad: Majitel zapomene, že má povinnost informovat kupujícího do 48 hodin (pokud je taková lhůta sjednána ve smlouvě), pokud se objeví právní spor.

Spor se ukáže později a nastává nepřehledná situace. Kupující tvrdí, že kdyby věděl dříve, mohl by věc vyřešit jinak a teď si už nemůže zajistit pojistku, která by jej chránila. Prodávající pak musí vysvětlovat, že to nebylo zásadní, ale právníci jej už sledují z každého rohu.

Materialita a výjimky (outbound) – jak si nesvázat ruce

Jedním z nejdůležitějších bodů při vyjednávání covenantů je materiality threshold – tedy práh významnosti, od kterého se porušení počítá.

Ne každé porušení je skutečně porušením, které by mělo vést k sankcím. Praktický dopad prahu významnosti na kupní cenu (včetně úprav typu working capital nebo pre-closing dividend) rozebírá i text Pre-closing dividenda a úprava o pracovní kapitál: Jak správně nastavit kupní cenu?. Pokud si majitel vezme o 50 tisíc korun víc, než měl, a firma má roční zisk 20 milionů, je to zanedbatelné. Kupující by měl sám vědět, že běžná provozní činnost obsahuje drobné nepravidelnosti.

Výjimky (tzv. outboundy) jsou položky, které se vyjednávají předem a jsou z covenantů vyjmuty. Typicky se jedná o běžné platy a benefity majitele (aby nebyl finančně znevýhodněn).

Další výjimky zahrnují neplánované, ale nutné opravy a údržbu, běžné soudní spory v oboru a transakce v souladu s existujícím rozpočtem. Sem patří také plnění právních a daňových povinností.

Pokud se výjimky na začátku nevyjednají jasně, stanete se rukojmím interpretací. Právníci si pak budou vysvětlovat, co se myslelo „běžným“ nebo „nezbytným“.

Typická rizika a selhání prodávajících

Jak se chránit – praktické kroky pro prodávajícího

Krok 1: Předem si vyjednejte konkrétní znění

Neakceptujte obecná slova. Covenant by měl znít takto:

Špatně: "Prodávající bude provozovat firmu v běžném režimu."

Dobře: "Prodávající bude provozovat firmu v souladu s historicky obvyklou praxí, včetně běžných nákupů materiálu a údržby zařízení do výše 200 tisíc korun. Bude také udržovat běžnou komunikaci se zákazníky a udržovat pojistného krytí na stejné výši."

Prodávající nebude bez souhlasu kupujícího prodávat majetek s hodnotou nad 500 tisíc korun, uzavírat nové dlouhodobé smlouvy na dobu delší než 12 měsíců, propouštět zaměstnance v klíčových funkcích ani měnit ceny více než o 10 % vzhledem k historickým cenám. V druhém příkladu majitel ví, co mu je dovoleno.

Krok 2: Jasně definujte práh významnosti (materiality threshold)

Domluvte se na nějakém procentu. Typicky se pak připouští, že porušení covenantů pod tímto prahem se nekumulují automaticky (alespoň ne bez objasnění).

Příklad: Pokud se domluvíte, že materiality je 2 % z EBITDA firmy a EBITDA je 10 milionů, tak porušení do 200 tisíc korun se nemusí řešit jako zásadní, zatímco porušení v řádu 500 tisíc korun ano.

Krok 3: Vypište konkrétní výjimky (outboundy)

Sepište si všechny situace, které by v rámci covenants měly být řešeny, ale které byste při běžném provozu museli uskutečnit. Vezměte si například:

Majitel si vezme měsíční plat ve výši X tisíc korun a prosincový bonus ve výši Y tisíc korun, jak je historicky obvyklé. Běžná údržba a opravy zařízení do výše 300 tisíc korun na jeden kus bez zvláštního svolení.

Dále otevírání běžných bankovních účtů a vedení běžné hotovosti. Nákup pojistného krytí dle doporučení stávajícího pojišťovatele, i pokud se výše pojistného zvýší o více než 10 %.

Krok 4: Udržujte dokumentaci a komunikaci

Během přechodného období si veďte detailní záznamy o všem, co děláte:

Zaznamenávejte, kdy jste brali výplaty a proč, které nákupy nebo investice jste dělali (v souladu s covenants), jak se vyvíjel provoz a jaké byly běžné transakce.

Pokud se s kupujícím dohodnete na něčem, co by mohlo být na hraně covenantů, sepište si krátký e-mail s potvrzením – kupující na něj odpoví nebo se nebude vyjadřovat. Později to slouží jako důkaz, že jste měli souhlas.

Krok 5: Komunikujte s kupujícím transparentně

Nekryjte nic. Pokud se objeví situace, kterou jste neuvedli ve výjimkách (třeba neplánovaná oprava), informujte kupujícího proaktivně a vysvětlete, proč. Neočekávejte, že to někdo přehlédne a nebude to mít dopad. Transparence eliminuje pozdější překvapení a spory.

Závěrečné shrnutí

Pre-closing covenants nejsou jen kusy papíru. Jsou to právně závazné sliby, jejichž porušení vás může stát desítky nebo stovky tisíc korun – skrze ztrátu na kupní ceně, soudní spory, zablokovanou transakci nebo hůře.

Efektivní ochrana spočívá v přípravě před podpisem smlouvy. Pokud si předem vyjednáte jasné znění, konkrétní výjimky a realistické hranice, snižujete riziko konfliktů a zátěžových situací. Během přechodného období pak stačí být disciplinovaný, dokumentovat vše a komunikovat transparentně s kupujícím.

Mnozí majitelé si myslí, že se o covenants nemusí zajímat, protože je to věc právníků. Je však důležité si uvědomit, že právě majitel je ten, kdo porušení riskuje. Právníci jej pak často musí zastupovat u soudu, až když je pozdě.

Pokud si chcete zajistit, aby vám transakce nesvázala ruce a abyste si ji bez strachu užili, kontaktujte advokáty z ARROWS advokátní kanceláře. Poradíme vám, jak si covenants vyjednat tak, aby chránily také vás. Napište nám na office@arws.cz.